Рассмотрим ситуацию, когда в организации ПВТР являются приложением к коллективному договору и имеется представитель (представительный орган) работников, но отсутствует профсоюз.
Часть 1 ст. 31 ТК РФ закрепляет, что в случаях, когда работники предприятия не объединены в какие-либо первичные профсоюзные организации или ни одна из имеющихся первичных профсоюзных организаций не объединяет более половины работников данного работодателя и не уполномочена в порядке, установленном ТК РФ, представлять интересы всех работников в социальном партнерстве на локальном уровне, на общем собрании (конференции) работников для осуществления указанных полномочий тайным голосованием может быть избран из числа работников иной представитель (представительный орган). Таким образом, избрание представителя (представительного органа) работников – это право, а не обязанность работников. Работодатель не вправе обязывать работников избирать представителя, равно как не в праве и препятствовать такому избранию.
Представители работников участвуют в коллективных переговорах по подготовке, заключению или изменению коллективного договора, соглашения и имеют право проявить инициативу по проведению таких переговоров (ч. 1 ст. 36 ТК РФ).
Ввиду того, что ПВТР в рассматриваемом случае являются приложением к коллективному договору, а изменение и дополнение коллективного договора производятся в порядке, установленном ТК РФ для его заключения, либо в порядке, установленном коллективным договором (ст. 44 ТК РФ), а также того, что при утверждении ПВТР работодателю необходимо учитывать мнение представительного органа работников в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов (ч. 1 ст. 190 ТК РФ), работодателю, желающему внести изменения в ПВТР необходимо фактически провести в письменном виде переговоры с представителем (представительным органом) работников.
В этом случае можно предложить следующий порядок утверждения и введения в действие ПВТР (данный порядок может применяться, если коллективным договором не установлен иной порядок).
1. Работодатель разрабатывает проект ПВТР в порядке, принятом на предприятии для подготовки проектов документов.
2. Затем проект ПВТР направляется с сопроводительным письмом представителю (представительному органу) работников. Письмо может быть направлено по почте либо вручено лично под роспись с обязательным указанием даты вручения.
3. Не позднее пяти рабочих дней со дня получения проекта ПВТР представитель (представительный орган) работников направляет работодателю мотивированное мнение по проекту в письменной форме (ст. 372 ТК РФ). Необходимо отметить, что в данном случае имеет место конкуренция норм: ст. 42 ТК РФ устанавливает срок в 7 дней для начала коллективных переговоров по вопросам заключения или изменения коллективного договора, а ст. 372 ТК РФ, на которую ссылается норма ч. 1 ст. 190 ТК РФ устанавливает срок в 5 дней для направления мотивированного заключения работодателю по проекту локального нормативного акта. Учитывая изложенное, в целях предотвращения спорных ситуаций, можно рекомендовать представителю (представительному органу) работников руководствоваться меньшим сроком, а работодателю ожидать мотивированного мнения по проекту с учетом большего срока.
4. В случае, если мотивированное мнение представителя (представительного органа) работников не содержит согласия с проектом ПВТР либо содержит предложения по его совершенствованию, работодатель может согласиться с ним либо обязан в течение трех дней после получения мотивированного мнения провести дополнительные консультации с представителем (представительным органом) работников в целях достижения взаимоприемлемого решения.
5. По результатам дополнительных консультаций оформляется протокол разногласий (при недостижении согласия) либо протокол урегулирования разногласий по проекту ПВТР.
6. Ввиду того, что ПВТР являются приложением к коллективному договору, после оформления протокола урегулирования разногласий по проекту ПВТР работодатель и представитель работников обязаны внести соответствующие изменения в коллективный договор, подписав дополнительное соглашение к коллективному договору. Так как изменение и дополнение коллективного договора производятся в порядке, установленном ТК РФ для его заключения (ст. 44 ТК РФ), а также учитывая, что коллективный договор подлежит уведомительной регистрации (ст. 50 ТК РФ), в течение семи дней со дня подписания новая редакция коллективного договора, включающая новые ПВТР, должна быть направлена работодателем на уведомительную регистрацию в соответствующий орган по труду.
7. Издание приказа об утверждении ПВТР в данном случае не требуется.
8. Если новые ПВТР затрагивают условия трудовых договоров, то необходимо внести изменения в трудовые договоры с работниками в установленном порядке. При этом необходимо учесть, что, хотя ПВТР и изменены соглашением сторон, внесение изменений в трудовые договоры в целях их приведения в соответствие с новыми ПВТР, тем не менее, юридически квалифицируется как изменение трудового договора по инициативе работодателя, то есть должно производиться в порядке, установленном ст. 74 ТК РФ с обязательным предварительным (не менее, чем за два месяца) уведомлением работников.
Необходимо отметить, что если согласия с представителем (представительным органом) работников достичь не удалось, подлежат применению не положения ч. 4 ст. 372 ТК РФ, а положения ч.ч. 2, 3 ст. 40 ТК РФ, так как в случае, если ПВТР являются приложением к коллективному договору, то одностороннее изменение части коллективного договора работодателем нежелательно, так как само по себе может рассматриваться как правонарушение, предусмотренное ст. 5.31 КоАП РФ.