Обычно с руководителем организации заключается срочный трудовой договор на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон. Вместе с тем из статьи 275 ТК РФ следует, что трудовые договоры с руководителем могут быть и бессрочными, все зависит от волеизъявления сторон.
Согласно ст. 40 ФЗ «Об ООО» генеральный директор избирается на должность участниками Общества на срок, который определен уставом компании.
То есть в уставе общества обязательно должен быть прописан период полномочий руководителя компании. Как следует из ст. 190 Гражданского кодекса РФ, срок может быть определен:
- указанием календарной даты;
- истечение какого-то определенного периода, исчисляемого в годах, месяцах, днях или часах;
- указанием на определенное событие, которое неизбежно наступит.
Следовательно, устав ООО, содержащий формулировку «срок полномочий гендиректора не определен», формально не соответствует закону. При этом ФЗ «Об ООО» не предусмотрен алгоритм прекращения полномочий руководителя, связанного с окончанием срока его избрания. И если такой порядок не зафиксирован в уставе, то руководствоваться необходимо нормами Трудового кодекса РФ.
Срок полномочий генерального директора АО также должен быть предусмотрен уставом компании, однако ч. 3 ст. 69 ФЗ «Об АО» предусматривает ситуацию, что срок полномочий может быть не определен: «Если полномочия исполнительных органов общества ограничены определенным сроком и по истечении такого срока не принято решение об образовании новых исполнительных органов общества или решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему, полномочия исполнительных органов общества действуют до принятия указанных решений».
При этом на отношения между АО и генеральным директором законодательство Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям ФЗ «Об АО», на что указано в той же ч. 3 ст. 69. Подробнее к этому вопросу мы вернемся, рассматривая процедуру увольнения генерального директора в связи с истечением срока трудового договора.
Из всего сказанного следует, что при определении срока, на который должен быть заключен трудовой договор с генеральным директором, необходимо ориентироваться на два основных документа: устав организации и Трудовой кодекс РФ. Факультативно для определения срока трудового договора можно использовать протокол собрания о назначении генерального директора, если он содержит такие сведения.
Порядок трудовых отношений с руководителем компании в свою очередь регулирует гл. 43 Трудового кодекса РФ.
Статьи 59 и 275 Трудового кодекса РФ предусматривают возможность заключения с директором компании срочного трудового договора, с указанием срока полномочий, определенных уставом Общества. Статья 58 Трудового кодекса РФ устанавливает, что срок трудового договора не может превышать 5 лет, если иной срок не установлен Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами.
Однако если срок действия такого договора окончен, но ни одна из сторон не заявила о его расторжении, то условие срочности перестает действовать и договор считается бессрочным (п. 2 ст. 58 Трудового кодекса РФ). Такого же мнения придерживаются и судьи (например, определение ВАС РФ от 07.07.2010 № ВАС-8874/10 по делу № А50-17692/2009).
То есть в настоящее время предельный срок полномочий генерального директора общества (и для АО, и для ООО), который должен быть определен уставом, законодательно не ограничен. Более того, для АО он вообще может в уставе отсутствовать и определяться решением совета директоров или не определяться вовсе. Поскольку для заключения трудового договора с руководителем организации на определенный срок необходимо волеизъявление двух сторон, то при отсутствии прямого указания на срок полномочий генерального директора в уставе, протоколе общего собрания или решении единственного участника формальные основания для заключения срочного трудового договора отсутствуют.
При этом положения ст. 58 Трудового кодекса РФ о предельном пятилетнем сроке трудового договора продолжают действовать, так как больший срок полномочий федеральными законами также прямо не предусмотрен.
В таких условиях при возникновении противоречий между сроком полномочий, указанным в уставе (например, если он превышает 5 лет), в протоколе общего собрания и Трудовом кодексе РФ специалисту ответственному за ведение кадрового учета не рекомендуется пытаться определить срок трудового договора самостоятельно.
В случае, если к протоколу общего собрания участников (акционеров) прилагается проект трудового договора, то срок может быть указан непосредственно в трудовом договоре вместе с иными условиями, но проект договора обязательно в этом случае должен прилагаться к протоколу о чем делается соответствующая пометка (приложение 1).
Обратите внимание, что при отсутствии фиксации срока трудового договора в надлежащих документах (устав, протокол общего собрания), уже заключенный договор может быть оспорен как работником с целью переквалификации в бессрочный, так и членами общего собрания участников (акционеров) с целью изменения срока полномочий.